2010年3月20日下午，中国法学创新讲坛第3期讲座在清华大学法学院明理楼模拟法庭隆重举行。本次讲座的主讲人是清华大学法学院张明楷教授，讲演的题目是“行为功利主义刑法观”，最高人民法院党组副书记、副院长张军教授，北京大学法学院陈兴良教授担任评论人。讲座由清华大学法学院院长王振民教授主持，中国法学会党组书记、常务副会长刘飏出席并致辞。出席本期讲坛的还有国家法官学院院长高憬宏、中国法学会研究部主任方向、中国法律咨询中心主任张所菲、中国法学会办公室副主任纪大新、中国法律年鉴社副主编诸葛平、中国法学会法律信息部负责人兼《中国法学》副总编李仕春教授、《法制日报》社法学新闻部主任蒋安杰、清华大学法学院副院长施天涛教授、中国人民大学法学院副院长刘明祥教授、中国青年政治学院法律系主任林维教授等。来自京城各高校的300多名学生聆听了本次讲座。主会场模拟法庭早早就水泄不通，连走廊上都站满了人。举办方首次设置的分会场进行了现场直播，同样座无虚席。来自《法制日报》、《光明日报》、《人民法院报》、《检察日报》、中新社、《法制晚报》、法律博客网、中国法学创新网的记者也参加了讲坛。法制网还对讲座进行全程图文直播（http://www.legaldaily.com.cn/direct_seeding/node_22469.htm）。讲座从下午3点开始，6点15结束，历时三个多小时，中途除了多次爆发出如潮的掌声之外，会场非常安静、有序，仿佛是雄伟的浮雕，静静地倾听着法学大师的思想和智慧。

     中国法学创新讲坛是中国法学会和清华大学联合主办、法制日报社协办、中国法学会法律信息部和清华大学法学院承办的高级学术论坛。中国法学创新讲坛以推动法学创新为己任，以讲演内容是否有较大创新作为确定讲演人的硬标准，以演讲人申请和专家匿名评审为遴选工作机制，旨在建立真正意义上的学术创新权威评价标准，为法学界同仁提供以学术为导向的对话平台。

     刘飏常务副会长在本期讲座的致辞中指出，首先，法学家应常怀忧国忧民之心，要做到“为天地立心，为生民立命，为往圣继绝学，为万世开太平”，时刻关注法治实践中的问题、特别是重大问题的研究；其次，希望中国法学创新讲坛能够一鼓作气，乘势而上，做到持之以恒，常讲常新，将中国法学创新讲坛这个品牌做大做强。

     张明楷教授从行为功利主义、规则功利主义及其在刑法中的反映——结果无价值论和行为无价值论的介绍入手，开始其“行为功利主义刑法观”的演讲。他指出，违法是指实施了刑法所禁止的行为，而刑法所禁止的行为一定是恶的行为。判断善恶的两种理论就是行为功利主义和规则功利主义，这两种理论在刑法中体现为结果无价值论和二元论。前者认为，违法性的实质是法益侵害及其危险，这是行为功利主义的反映；而在后者中，最有影响力的是行为无价值论，即行为违反了保护法益所需要遵守的行为规范，这是规则功利主义的反应

     张明楷教授在回应现场提问的过程中就“行为功利主义刑法观”做出了进一步的阐释和说明。他认为，行为功利主义和结果无价值有一种对应的关系在司法实践上是有所用处的。偶然防卫要不要定罪？对这样实践问题的解释力就说明了其用处之大。他声明不反对规则，今天讲的就是例外，符合构成要件的行为通常都是违法的，但例外的是什么？是符合构成要件的行为在什么情况下我们不必予以追究。所以，行为功利主义与跟罪刑法定没有必然的联系，在这一点上跟陈兴良教授是不矛盾的。我们在日常生活中都是按照一般规则去做的，这些都没有疑问，既使是行为功利主义也主张大家在日常生活中要遵守规则。

     张明楷教授认为，在一般的层面大家都是按照规则去做的，但是我们需要解决的是当规则与功利发生冲突时，我们要按什么标准去作出决定？如果按照事先已经确定的一般性规则，这个一般性规则是包含例外的，最典型的就是偶然防卫，明明保护了一个无辜者的生命，导致了一个正在杀人的人死亡，但是按照规则功利主义还是犯罪。这个时候要违反这个规则，因为规则功利主义并没有说偶然防卫除外，它讲正当防卫除外。这里不涉及到构成要件本身。张明楷教授认为他是把构成要件和违法性放在一起讨论的，陈老师是分开的。他的理由是构成要件是违法类型，如果连违法都不知道就去谈构成要件是不合适的，在这一点上可能涉及到与陈兴良教授观点的差异，陈兴良教授的观点就是不考虑行为的可罚性。

来源：清华大学法学院